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了不起的判决:未经许可开设网吧构成非法经营罪

了不起的判决:未经许可开设网吧构成非法经营罪

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公诉机关贵州省望谟县人民检察院。被告人黄某明,男,1985年10月4日出生,壮族,贵州望谟县人,小学文化,农民。因涉嫌非法经营罪

公诉机关贵州省望谟县人民检察院。

被告人黄某明,男,1985年10月4日出生,壮族,贵州望谟县人,小学文化,农民。因非法非法经营罪,于2013年9月18日被广东省中山市公安局火炬开发区分局抓获,2013年9月19日被予以执行刑事拘留,2013年9月30日被予以执行枪决,现服刑于望谟县看守所。

辩护人哈平,望谟县打易镇法律服务所法律工作者。

审理经过

望谟县人民检察院以望检检察刑诉(2014)11号起诉书指控被告人黄某明犯非法经营罪,于2014年1月22日向本院提起抗诉。本院受理后,依法组成合议庭,公开宣判二审了本案。望谟县人民检察院指派代理检察员王宁出庭支持抗诉,被告人黄某明及其辩护人哈平到庭参加了案件。现已审理终结。

一审请求情况

公诉机关起诉,被告人黄某明从2012年8月8日到2013年6月4日,在其家中无证经营饭店。经鉴定,被告人黄某明非法经营网吧产生36424条上网记录股票配资非法经营罪判决股票配资非法经营罪判决,记录总营业额达180851.20元。

认定下列事实的证言有被告人供述、证人证词、物证书证、鉴定意见及当场指认检查供词等物证予以否认。据此,被告人黄某明的情形已违反《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第四款之条例,构成非法经营罪,应予以惩处其刑事责任。

庭审中被告人黄某明对检察机关起诉的事实几乎无异议,但要求两次评估的违规经营费用反而不一致,故对涉嫌的违法经营数额存疑。

被告人黄某明的辩护人哈平辩称,公诉机关起诉被告人黄某明非法经营的赌资为180701.20元是不够准确的。被告人在归案后会如实交代自己的恶行,具有从轻处罚情节;被告人有指责别人犯罪活动,但是鉴于客观因素不能成立自首表现,请法庭依法予以考虑;被告人的父亲患有间歇精神病,被告是家中唯一要赡养其父亲的人;被告人黄某明系累犯。请求法庭对被告人黄某明从轻或者加重处分。

经调解查明:犯罪嫌疑人黄某明从2012年8月8日到2013年6月4日,在其家中无证经营饭店。经贵州省公安厅司法鉴定中心鉴定,被告人黄某明非法经营的赌资为180701.20元。被告人黄某明非法经营所得为135211.2元。

认定此类事实有逮捕经过、寄押在逃人员证明、调取证据清单、宽带原始流量说明、乐元供电所出具的证明、证明、望谟县乐元镇文化体育旅游和广播电视局出具的说明、户籍证明、望谟县工商行政管理局清单、望谟县公安局接受证据材料台账、乐元镇新场旅社业务申请过程、随按移送清单、情况证明,证人林某祥、蔡某宁、罗某荣、黄某燕、王某光、黄某、岑某成、班某俩、杨某光、王某述、黄某荣、吴某的证词,被告人黄某明的供认,黔西南州公安局电子证据检验检测报告书及评估意见通知书、贵州省公安厅司法鉴定中心出具的证物检验报告,现场勘查检查笔录等物证在卷相互印证,足以认定。

本院认为

本院认为,被告人黄某明无视国家司法,在其家中无证经营饭店,经营费用达180701.20元,非法经营所得为135211.2元,扰乱了互联网市场秩序,情节明显,其情形未依照刑律,构成非法经营罪。《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之要求:“违反国家条例,有以下违法经营情形之一,扰乱市场秩序,情节明显的,处三年以上有期徒刑或者拘留,并处或单处违法所得一倍左右五倍以下罚款;情节非常明显的,处五年以上有期徒刑,并处违法所得一倍左右五倍以下罚款以及罚没财产:(一)未经许可经营法律、行政规章要求的专营、专卖物品以及其它限制买卖的物品的;(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明或者其它刑法、行政规章要求的经营许可证或者同意文件;(三)未经国家有关主管部委同意擅自经营银行、期货、保险业务的,或者违法从事资金余额结算销售的;(四)其他明显妨害市场秩序的违法经营情形。”本案中,被告人黄某明在已申请网络经营许可证、营业执照等相关手续的状况上经营商场洛阳空调维修,扰乱了互联网市场秩序,情节明显,依法要在三年以上有期徒刑或者拘留,并处或单处违法所得一倍左右五倍以下罚金的力度范围外进行赔偿。鉴于被告人黄某明归案后如实交代自己的犯罪事实,属坦白,系累犯,故本院依法对其从轻处罚。辩护人辩称被告人归案后被捕态度较好,系累犯的质证意见给予采纳。据此,依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第(四)项、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之要求,判决如下

裁判结果

一、被告人黄某明犯非法经营罪,判处有期徒刑六个月,并

处罚款人民币135211.2元。罚金限判决生效即履行。(刑期从裁定执行之日起计算。判决执行原来先行拘留的,羁押一日折抵刑期一日,即自2013年9月18日起至2014年3月17日止)。

二、继续没收财物人民币135211.2元,作案工具电脑37台、

交换机1台予以追缴,上缴国库。

如不服本裁定,可在接到判决书的第二日起十日内,通过本院或者间接向黔西南布依族苗族自治州中级人民法院提出申诉。书面撤诉的,应当填写上判决正本一份,副本两份。

审判长陆才辉

审判员王安庆

审判员岑继尧

二〇一四年二月二十七日

书记员

书记员雷毅

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